La sociedad comercial ha sido una valiosa herramienta jur\u00eddica para la consecuci\u00f3n de fines que aisladamente el hombre no hubiera podido conseguir pese a cualquier esfuerzo individual. El privilegio de la responsabilidad limitada hasta el monto del aporte, concedido a los socios respecto de las deudas de la compa\u00f1\u00eda, permiti\u00f3 la expansi\u00f3n de las sociedades comerciales, as\u00ed como la asunci\u00f3n de grandes riesgos que, en otras circunstancias, no se hubieran podido correr. Sin embargo, dicho privilegio luego se convirti\u00f3 en el \u00fanico fin con el cual se pretend\u00edan beneficiar los accionistas, de manera que hubo necesidad de buscar una justificaci\u00f3n para la conservaci\u00f3n de aquel privilegio. Sin embargo, m\u00e1s all\u00e1 que esta figura jur\u00eddica no fue creada para que se utilice como un medio legal para infringir la ley, el empresario desleal y carente de toda \u00e9tica, en el que prima s\u00f3lo el beneficio econ\u00f3mico y su af\u00e1n de lucro, sin medir, ni trepidar en los medios, olvidan que el objeto de la persona jur\u00eddica fue el de facilitar el intercambio comercial o la producci\u00f3n de bienes o servicios, primordialmente y fundamentalmente en beneficio de la comunidad y no como un medio id\u00f3neo para que inescrupulosos, tal como ha sucedido en los tiempos actuales, la utilicen con fines fraudulentos, pero todo disfrazado de un manto de legitimidad y legalidad.<\/p>\n
La percepci\u00f3n citada, re\u00fane en cierta medida el sentir que particularmente en el \u00e1mbito empresarial, se desarrollo primigeniamente con la expedici\u00f3n de la Ley 1258 de 2008, la cual introdujo al ordenamiento jur\u00eddico colombiano la Sociedad por Acciones Simplificada, en adelante \u201cSAS\u201d. Su flexibilidad y facilidad en su constituci\u00f3n, sus requisitos y caracter\u00edsticas, hicieron de esta figura un creciente atractivo, no solo para los nuevos emprendedores, sino para las sociedades tradicionales quienes empezaban a evaluar la opci\u00f3n de transformar su tipo societario en este nuevo esquema novedoso.<\/p>\n
No obstante, dada su flexibilidad y facilidad en su constituci\u00f3n, han sido usadas por una minor\u00eda para hacer fraude a la ley creando estructuras societarias de papel para la comisi\u00f3n del alg\u00fan il\u00edcito de toda naturaleza, en los que podemos destacar el carrusel de sociedades de papel solicitando devoluciones de IVA sobre operaciones ficticias; la estrategia mediante la cual varias compa\u00f1\u00edas muy importantes, asesoradas por otras muy importantes se hicieron con cerca de 40.000 hect\u00e1reas de tierras bald\u00edas en Vichada, entre muchos otros.<\/p>\n
La primera reflexi\u00f3n que quiero plantear al respecto, es que el abuso de la figuras societarias no se cre\u00f3, ni se consolid\u00f3 mucho menos, con la creaci\u00f3n de la SAS, de hecho el abuso de las formas societarias se puede dar y se ha dado bajo cualquier esquema societario, en donde la finalidad sea el fraude a la ley y el uso del ropaje del velo societario, para obtener un fin il\u00edcito. Incluso ese abuso pod\u00eda darse y se dio con anterioridad a la expedici\u00f3n de la ley SAS, incurriendo si se quiere en una serie adicional de gastos, de tiempos y cumplimiento de requisitos, con cualquiera de los tipos tradicionales de sociedad del c\u00f3digo de comercio, o incluso con los esquemas o tipos especiales como las Empresas Unipersonales de la Ley 222 de 1995, o la ley 1014 de 2006 (Ley De fomento a la cultura del emprendimiento) que permiti\u00f3 que toda sociedad nueva cualquiera que fuere su especie o tipo, se constituyera con observancia de las normas propias de la Empresa Unipersonal.<\/p>\n
El segundo aspecto de reflexi\u00f3n es que el abuso de las personas jur\u00eddicas societarias, esta principalmente relacionado con al aprovechamiento indebido de la personalidad jur\u00eddica y de cantera de la limitaci\u00f3n de responsabilidad de las mismas y por ende de unos de sus atributos m\u00e1s importantes como lo es la separaci\u00f3n patrimonial entre la sociedad y los socios. Derecho que ha sido reconocido por la Corte Constitucional en sentencia C-865 de 2004-: \u201cLa finalidad de este derecho constitucional [a la personalidad jur\u00eddica] se plasma entonces en la creaci\u00f3n de entes jur\u00eddicos distintos de las personas naturales, con capacidad para ejercer derechos y contraer obligaciones, en aras de lograr la satisfacci\u00f3n de un inter\u00e9s u objetivo com\u00fan, no siempre ligado a la obtenci\u00f3n de lucro. Desde esta perspectiva, el derecho de asociaci\u00f3n se concreta en la existencia de personas jur\u00eddicas, libres y capaces, para responder aut\u00f3nomamente por su devenir jur\u00eddico\u201d<\/em>.<\/p>\n Finalmente la ultima y m\u00e1s importante reflexi\u00f3n que quiero plantear en este texto, radica en el hecho que la ley 1258 de 2008 ha constituido un avance para evitar o contrarrestar el abuso de personas jur\u00eddicas societarias, contrario a los sentimientos ya superados de que la figura serv\u00eda era exactamente para lo contrario, el fraude a ley.<\/p>\n Si bien es cierto, antes de la citada norma el art\u00edculo 207 de la Ley 222 de 1995, independientemente del contenido del contrato social, permit\u00eda hacer responsables a los socios que incurran en violaci\u00f3n de la ley por la comisi\u00f3n de actos de defraudaci\u00f3n<\/em> frente a terceros, es en la ley 1258 que se introducen dos normas que favorecen el control y la defensa frente al abuso de las formas societarias (por lo menos en la SAS, tipo societario que seg\u00fan se\u00f1alan medios como Dineroy Portafolio, ya ascienden a m\u00e1s del 90% de las sociedades en el pa\u00eds). En primera medida la desestimaci\u00f3n de la personalidad jur\u00eddica regulada en su articulo 42, en virtud del cual cuando se utilice una SAS en fraude a la ley o en perjuicio de terceros, los accionistas y los administradores que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios, responder\u00e1n solidariamente por las obligaciones nacidas de tales actos y por los perjuicios causados, asign\u00e1ndole de paso la competencia a la Superintendencia de Sociedades, mediante el procedimiento verbal sumario para a la declaratoria de nulidad de los actos defraudatorios. Norma que no solo sustancialmente es amplia en cuanto a las hip\u00f3tesis de su aplicaci\u00f3n (fraude a la ley o en perjuicio de terceros) en cuanto a los sujetos destinatarios (los accionistas y los administradores)\u00a0 los ingredientes subjetivos (que hubieren realizado, participado o facilitado los actos defraudatorios) y el efecto de responsabilidad (responder\u00e1n solidariamente), sino que procesalmente ha resultado eficaz y favorable a la administraci\u00f3n de justicia en cabeza de la Superintendencia de Sociedades.<\/p>\n Por su parte el articulo 43 sobre el abuso del derecho, especialmente de los accionistas, ha permitido esclarecer algunos aspectos sobre el abuso. El supuesto de la norma previsto en el art\u00edculo 43, difiere de la acci\u00f3n o norma anterior, en el hecho de que el acto ejercido prima facie <\/em>no es en s\u00ed mismo ilegal, pero con su ejecuci\u00f3n desconoce derechos de terceros e incluso los fines de la misma sociedad, cuando lo que se busca en realidad es un beneficio desmesurado e injustificado para uno o varios socios logrado bajo una aparente legalidad. En cuanto a este concepto, en la sentencia C-258 de 2013 la Corte hizo la siguiente interpretaci\u00f3n \u201c(\u2026) En t\u00e9rminos generales, comete abuso del derecho:\u00a0(i)<\/strong>\u00a0aqu\u00e9l que ha adquirido el derecho en forma leg\u00edtima, pero que lo utiliza para fines no queridos por el ordenamiento jur\u00eddico;\u00a0(ii)<\/strong>\u00a0quien se aprovecha de la interpretaci\u00f3n de las normas o reglas,\u00a0para fines o resultados incompatibles por el ordenamiento jur\u00eddico;\u00a0(iii)<\/strong>\u00a0el titular de un derecho que hace un uso inapropiado e irrazonable de \u00e9l a la luz de su contenido esencial y de sus fines; y\u00a0(iv)<\/strong>\u00a0aqu\u00e9l que invoca las normas de una forma excesiva y desproporcionada que desvirt\u00faa el objetivo jur\u00eddico que persigue.<\/p>\n Para culminar cito algunas conclusiones importantes en este materia esbozadas por la Corte Constitucional en la ultima sentencia donde declaro la constitucionalidad del velo corporativo de la SAS, incluso para obligaciones laborales:<\/p>\n \u201cDe conformidad con las consideraciones previas, la figura jur\u00eddica del abuso del derecho es la otra cara del fraude a la ley, ahora mirada desde la acci\u00f3n cometida por el titular de un derecho. En otras palabras, mientras el fraude a la ley se construye desde la mirada del resultado objetivo contrario a las finalidades de una instituci\u00f3n jur\u00eddica, el abuso del derecho se mira desde el punto de vista de quien es titular del derecho y puede caracterizarse como un ejercicio manifiestamente irrazonable o desproporcionado<\/u>. (subraya fuera de texto)<\/em><\/p>\n Para que se configure el fraude a la ley y el abuso del derecho no se requiere la existencia de una intenci\u00f3n o culpa, basta que se produzca un resultado manifiestamente desproporcionado contrario a las finalidades previstas por el ordenamiento para una disposici\u00f3n o instituci\u00f3n jur\u00eddica.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" La sociedad comercial ha sido una valiosa herramienta jur\u00eddica para la consecuci\u00f3n de fines que aisladamente el hombre no hubiera podido conseguir pese a cualquier esfuerzo individual. 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